破产与整顿法律实务

 郑文旭

 一 、破产案件的一般法律程序

    1、破产案件的申请

    破产案件的发动首先要由申请人提出申请，申请人可以是债权人，也可以是债务人。

    申请破产应向有管辖权的人民法院提出。具体管辖原则如下：

    企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。

    基层人民法院管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；

    中级人民法院管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件及纳入国家计划调整的企业破产案件。

   债务人申请破产，应当向人民法院提交下列材料：

   （一）书面破产申请；

   （二）企业主体资格证明；

   （三）企业法定代表人与主要负责人名单；

   （四）企业职工情况和安置预案；

   （五）企业亏损情况的书面说明，并附审计报告；

   （六）企业至破产申请日的资产状况明细表，包括有形资产、无形资产和企业投资情况等；

   （七）企业在金融机构开设账户的详细情况，包括开户审批材料、账号、资金等；

   （八）企业债权情况表，列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催讨偿还情况；

   （九）企业债务情况表，需列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间；

   （十）企业涉及的担保情况；

   （十一）企业已经发生的诉讼情况；

   （十二）人民法院认为应当提交的其他材料。

    在此需要强调的是，国有企业向人民法院申请破产时，应当提交其上级主管部门同意破产的批准文件；其他企业应当提供其开办人或者股东大会同意企业破产的决议。

    债权人申请债务人破产，应当向人民法院提交下列材料：

  （一）债权发生的事实与证据；

  （二）债权性质、数额、有无担保情况及相关证据；

  （三）债务人不能清偿到期债务的证据。

   2、受理破产案件后的人民法院工作

    人民法院收到破产申请后，应当在七日内决定是否立案。人民法院决定受理企业破产案件的，应当制作案件受理通知书并送达申请人和债务人。人民法院决定受理企业破产案件后，应当组成合议庭，并在十日内完成下列工作：

   （一）将合议庭组成人员情况书面通知破产申请人和被申请人，并在法院公告栏张贴企业破产受理公告。并于30日内在国家、地方有影响的报纸上刊登公告。

   （二）向债务人企业发布公告，要求保护好企业财产，不得擅自处理企业的账册、文书、资料、印章，不得隐匿、私分、转让、出售企业财产；

   （三）通知债务人立即停止清偿债务，非经人民法院许可不得支付任何费用；

   （四）通知债务人的开户银行停止债务人的结算活动，并不得扣划债务人款项抵扣债务。但经人民法院依法许可的除外。

    人民法院受理债权人提出的企业破产案件后，应当通知债务人在十五日内向人民法院提交有关会计报表、债权债务清册、企业资产清册以及人民法院认为应当提交的资料。

    人民法院受理企业破产案件后，除可以随即进行破产宣告成立清算组的外，在企业原管理组织不能正常履行管理职责的情况下，可以成立企业监管组。企业监管组成员从企业上级主管部门或者股东会议代表、企业原管理人员、主要债权人中产生，也可以聘请会计师、律师等中介机构参加。

   3、债权申报及债权人会议

    债权人应在法院公告后3个月内向法院申报债权，人民法院在登记申报的债权时，应当记明债权人名称、住所、开户银行、申报债权数额、申报债权的证据、财产担保情况、申报时间、联系方式以及其他必要的情况。 

    申报债权的债权人组成债权人会议。债权人会议主席由人民法院在有表决权的债权人中指定。第一次债权人会议应当在人民法院受理破产案件公告三个月期满后，由人民法院召集并主持。

    4、破产和解与破产企业整顿

    人民法院受理企业破产案件后，在破产程序终结前，债务人可以向人民法院申请和解。人民法院做出破产宣告裁定前，债权人会议与债务人达成和解协议并经人民法院裁定认可的，由人民法院发布公告，中止破产程序。如被申请破产的企业系国有企业，依照《破产法》第四章的规定，其上级主管部门可以申请对该企业进行整顿。整顿申请应当在债务人被宣告破产前提出。企业无上级主管部门的，企业股东会议可以通过决议并以股东会议名义申请对企业进行整顿。整顿工作由股东会议指定人员负责。整顿期不超过两年。整顿期满，企业可以按照和解协议清偿债务的，人民法院应宣告终结对该企业的破产程序。整顿期满，企业不能按照和解协议清偿债务的，由人民法院宣告该企业破产。

    5、破产宣告与破产清算

    如企业不能清偿到期债务，或在整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的，或者因出现法定事由终结整顿的，由人民法院宣告破产。人民法院裁定宣告债务人破产后应当发布公告，公告内容包括债务人亏损情况、资产负债状况、破产宣告时间、破产宣告理由和法律依据及对债务人的财产、账册、文书、资料和印章的保护等内容。

    人民法院应当自裁定宣告企业破产之日起十五日内成立清算组。清算组成员可以从破产企业上级主管部门、清算中介机构以及会计、律师中产生，也可以从政府财政、工商管理、计委、经委、审计、税务、物价、劳动、社会保险、土地管理、国有资产管理、人事等部门中指定。人民银行分（支）行可以按照有关规定派人参加清算组。清算组经人民法院同意可以聘请破产清算机构、律师事务所、会计事务所等中介机构承担一定的破产清算工作。中介机构就清算工作向清算组负责。

   6、破产财产的确定

   破产财产由下列财产构成：

   （一）债务人在破产宣告时所有的或者经营管理的全部财产；

   （二）债务人在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产；

   （三）应当由债务人行使的其他财产权利。

   下列财产不属于破产财产：

   （一）债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产；

   （二）抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外；

   （三）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物；

   （四）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外；

   （五）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；

   （六）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产；

   （七）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；

   （八）所有权专属于国家且不得转让的财产；

   （九）破产企业工会所有的财产。

   此外，债务人的幼儿园、学校、医院等公益福利性设施，按国家有关规定处理，不得纳入破产财产。

   破产财产的变现应当以拍卖方式进行。由清算组负责委托有拍卖资格的拍卖机构进行拍卖。

   7、破产财产的分配

   破产财产按下列顺序清偿：

   （一）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；

   （二）破产企业所欠税款；

   （三）破产债权。

   破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

   8、破产终结

   破产财产分配完毕，由清算组向人民法院报告分配情况，并申请人民法  院终结破产程序。 人民法院在收到清算组的报告和终结破产程序申请后，认为符合破产程序终结规定的，应当在七日内裁定终结破产程序。破产程序终结后，由清算组向破产企业原登记机关办理企业注销登记。

二  破产企业的土地使用权与职工安置问题

   目前我国处理破产企业土地使用权与职工安置问题的主要法律法规性是国务院《关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》。

   1、依照《通知》规定，实施企业破产必须首先安置好企业职工。破产企业所在地的市或者市辖区、县人民政府应当采取转业培训、介绍就业、生产自救、劳务输出等各种措施，妥善安排破产企业职工重新就业，并保障他们在重新就业前的基本生活需要。

   政府鼓励破产企业职工自谋职业。对自谋职业的，政府可以根据当地的实际情况，发放一次性安置费，不再保留国有企业职工身份。一次性安置费原则上按照破产企业所在市的企业职工上年平均工资收入的３倍发放，具体发放标准由各有关市人民政府规定。

    破产企业职工失业期间，依照《国有企业职工待业保险规定》享受失业保险待遇。失业保险期满无法重新就业的职工，符合社会救济条件的，由当地民政部门按照规定发给社会救济金。

    破产企业离退休职工的离退休费和医疗费由当地社会养老、医疗保险机构负责管理。破产企业参加养老保险、医疗保险基金社会统筹的，其离退休职工的离退休费、医疗费由当地社会养老、医疗保险机构分别从养老保险、医疗保险基金社会统筹中支付。没有参加养老保险、医疗保险基金社会统筹或者养老保险、医疗保险基金社会统筹不足的，从企业土地使用权出让所得支付；处置土地使用权所得不足以支付的，不足部分从处置其他破产财产所得中拨付。

    破产企业中因工致残或者患严重职业病、全部或者大部分丧失劳动能力的职工，作为离退休职工安置。距离退休年龄不足５年的职工，经本人申请，可以提前离退休。

    破产企业中的劳动合同制职工的安排，依照《国营企业实行劳动合同制暂行规定》等法律、行政法规的规定办理；临时工的安排，依照《全民所有制企业临时工管理暂行规定》办理。破产企业职工的安置费用来源不足的，按照企业隶属关系，由破产企业所在地的市或者市辖区、县的人民政府负担。

    2、依照《通知》规定，破产企业的土地使用权按如下原则处理：企业破产时，企业依法取得的土地使用权，应当以拍卖或者招标方式为主依法转让，转让所得首先用于破产企业职工安置；安置破产企业职工后有剩余的，剩余部分与其他破产财产统一列入破产财产。